游云庭法律评论

日常生活中的谈话变成手机广告的情况估计多数朋友都会碰到，最近，全世界对于监听投放广告有了新的认识，因为美国一家公司的营销计划详细披露了怎样利用手机窃听用户，再结合人工智能投放广告，然后这个事情被媒体曝光了 [i] 。今天就来聊聊，根据我国法律，此类“更聪明”广告的广告商，会有怎样的个人信息和隐私方面的法律责任。   一、 CMG 如何实现对用户通话的监听并进行精准广告推送？ 美国一家名为 Cox Media Group(CMG) 的营销机构在其营销计划书中主动承认使用“主动聆听”（ Active-Listening ）软件，该软件通过智能设备的麦克风收集用户的语音数据，并将其用于定向投放 Facebook 和谷歌广告。该计划书透露， CMG 的数据来源超过 470 个，涵盖了谷歌、 LinkedIn 、 Facebook 、亚马逊等平台。根据 CMG 计划书和官方网站所展示的信息，我们对 CMG 手机监听和精准广告推送的过程进行了如下总结：   1. 确定产品及服务相关的表现最佳的关键词； 2. 从目标地理位置开始主动聆听，即通过智能设备（和麦克风）实时监控用户的对话和在线行为，实时捕捉用户意图； 3. 利用人工智能从 470 个数据源中收集和分析信息，以识别潜在的目标受众； 4. 结合语音数据和行为数据，初步识别市场中的消费者； 5. 根据产品和服务特性，在特定范围内创建详细的受众列表； 6. 将受众列表用于广告投放平台，实现精准广告推送。   二、 类似的情况是否也可能在国内发生？ 非常肯定地回答，是的，“主动聆听”也可能发生在我们身边，且国内也频繁出现类似事件。例如与同事讨论哪种月饼更美味，过会儿打开购物应用时，就可能看到月饼的广告或推荐。这不禁让人怀疑，手机应用程序是否在“偷听”我们的对话。   实际上，从技术角度来看，手机应用程序对用户进行监听并非难事，这里仅举笔者所知的两种情况。第一种情况是目前常见的通过麦克风实现，即手机软件利用麦克风收集用户的语音数据，正如本次美媒报道的 CMG “主动监听”新闻；第二种情况则更为隐蔽，通过侧信道技术实现，如利用手机中的陀螺仪、加速计等其他传感器获取数据，进而通过深度学习等方法恢复语音数据 [ii] ，因为它不需要直接访问...

奢侈品牌爱马仕（ HERMES ）的包在市场上非常热门，多年来一直有消费者吐槽，在爱马仕门店要配货，也就是购买爱马仕非皮具类产品，才能获得 Birkin 包的购买资格。这种情况法律上被称为搭售，最近正好美国有个起诉爱马仕配货违反《反垄断法》的案子在审理。结合该案的诉状、爱马仕的答辩状，今天就和大家聊聊爱马仕搭售的商业模式到底有没有法律问题。   一、爱马仕的配货模式怎么运作？ 根据诉状，爱马仕的 Birkin 包通常不会在美国零售商店中公开展示，消费者不能单独购买 Birkin 包，除非他们被认为有足够的“购买历史”或“购买档案”，也就是购买其他爱马仕奢侈服装和配饰产品的记录。这就是配货。   在国内，爱马仕的商业模式媒体也有报道 [i] ：所谓“配货”是指消费者想要购买某款热销产品，必须先要购买其他相关产品购买鞋子、围巾、珠宝和其他商品，且金额达到一定比例，才有机会买到该产品。比如要购买爱马仕某爆款包，一个包标价 8 万元人民币，还得配购 8 万元人民币左右甚至更高价值的其他物件。另一个媒体的报道称 [ii] ，目前的配货比在 1 ∶ 1.15 到 1 ∶ 2 之间。即，如果想买到某一款 10 万元的爱马仕包，就得先购买 11.5 万元到 20 万元的其他爱马仕商品。   爱马仕还经常推出一些价格离谱的其他产品用于配货 [iii] ，比如 16.5 万元的自行车、 14 万元的地球仪、 3.6 万元的风车、 7.6 万的垃圾桶、超过 5000 元的勺子、 3000 元的苍蝇拍、 7000 块的纸巾盒、一万七八千元的狗窝等等。   美国的诉状还称爱马仕利用销售人员的佣金结构来推动搭售行为，鼓励销售人员只向那些已经购买了足够数量的爱马仕其他产品的消费者出售 Birkin 包。爱马仕的销售人员的薪酬由固定小时工资和销售佣金两部分组成。但不同产品的销售佣金率是不同的，销售人员在销售 Birkin 手袋时不获得任何佣金。销售非 Birkin 手袋的其他手袋时，销售人员获得的佣金率为 1.5% 。销售辅助产品（ Ancillary Products ）时获得的佣金率为 3% 。这些辅助产品包括爱马仕品牌零售精品店销售的除 Birkin 、 Kelly 或 Constance 品牌手袋之外的任何产品。 ...

引言： 苹果税是不是太高，其实是一个复杂的全球性议题，不仅涉及苹果公司与开发者之间的经济利益分配，还触及到市场竞争、消费者权益和法律监管等多个层面。   正文： 据媒体报道，近期苹果公司加强了对腾讯和字节等中国科技巨头的压力，要求它们停止应用内创作者规避苹果 30% 抽成（俗称“苹果税”）的做法。腾讯也承认，正与苹果磋商关于微信小游戏收入分成的问题。其实苹果税过高和苹果公司系统封闭，软硬件一体的强横商业模式密不可分，谈判不成的，反垄断法会是解决的良方，事实上这次争议的起因也是反垄断法，今天就和大家分享下笔者的一家之言。   一、谷歌反垄断案败诉是苹果税矛盾的导火索 苹果为什么会加强对中国科技巨头的压力，很可能是谷歌被反垄断引发的蝴蝶效应。美国谷歌公司曾经和苹果公司签订默认搜索引擎协议，苹果公司把谷歌设置成苹果设备的默认搜索引擎，谷歌则会把很高比例的搜索引擎广告费分享给苹果。但 2024 年 8 月，美国哥伦比亚地区法院做出判决，认定谷歌以搜索广告分成换默认搜索引擎地位为是为了维护其垄断地位，构成市场封锁，违反美国的反垄断法《谢尔曼法》。   所以，后续谷歌可能不会再和苹果公司就默认搜索引擎协议续约，苹果公司会减少一部分分成费收入，大概是多少？笔者在《 谷歌败诉，美国找到打击互联网平台垄断的钥匙了？ 》一文中介绍过，根据判决，仅 2022 年一年，谷歌就向苹果支付了大约 200 亿美元作为收入分成，几乎相当于苹果公司 2020 年运营利润的 17.5% 。   失去那么多收入，一定会对苹果公司作为上市公司的业绩构成压力，作为苹果公司的管理层必须要想办法开源节流。而腾讯小游戏在 2024 年上半年总收入为 166 亿元，其中 iOS 端的占比应该不低，这些收入如果按照苹果税的分成规则，苹果公司可以拿到几十亿，多多少少可以填补掉一点谷歌分成收入的损失。所以这次的苹果税争议，很可能和谷歌反垄断败诉直接有关。   二、美国司法部的反垄断诉状证明苹果优待了微信 这次苹果要对腾讯小游戏收苹果税，国内媒体多数都支持腾讯，但公道的说，仅就容忍微信小游戏存在这件事情，苹果公司其实给了腾讯公司比包括美国开发者在内的全球其他国家和地区的开发者更大的自由。美国司法部今年起诉苹果公司涉嫌违法垄断的起...

  大概从十年前开始，我每年 9 月 1 日开学会向免费午餐和大病医保两个公益项目捐款，但就今天我却发现，大病医保的捐款通道被关闭了。查了下，发现民政部对大病医保专项基金的善款接收方中华少年儿童慈善救助基金会（下称“儿慈会”）作出停止活动三个月的行政处罚，并将其列入社会组织严重违法失信名单。所以这次开学，我就只能给免费午餐这一个项目捐款了，老规矩捐了两万元。   随即想到一个问题：公益组织没法筹款，本来能获得一点帮助缓解困境的受助家庭咋办？大病医保项目的帮助对象是不发达地区大病的患儿家庭，在我眼里，这些家庭更具体：是在上海儿童医院带小朋友看病，不舍得住旅馆，每天在医院长椅上过夜的家长；是娃生了脑瘤，动手术耗巨资后陷入困境的鹤峰初中生家庭；是很多很多因小朋友生病陷入经济拮据的家庭……   也许公益项目给他们带来的帮助并不很多，但也算是雪中送炭，让这些家庭在困难重既获得资助，心理上也保有一点社会在关注他们，要继续坚持，帮助小朋友战胜病魔的希望。   很多朋友知道我在捐款，所以看到有关项目出现问题时，怕我的捐款不能发挥正确的作用，经常会给我发来新闻链接，比如儿慈会的配捐丑闻、儿慈会工作人员（临时工）“哄骗患儿母亲陪睡”、《 66 个县挪用 19.51 亿元！多地审计揭学生营养餐资金挪用问题》等等。   正因为知道项目的意义，所以我不会因为这些新闻而失去对公益的信心。我现在捐款的免费午餐和大病医保项目，至少我的捐款，都会在扣除中国社会福利基金会和儿慈会的管理费后交给免费午餐团队运营的项目，至少前面提到的三个丑闻，目前披露的情况都和免午团队运营的项目无关：   儿慈会的配捐丑闻和儿慈会工作人员“哄骗患儿母亲陪睡”并不是在免午团队运营的湖北鹤峰，云南漾濞发生。而《 66 个县挪用 19.51 亿元！多地审计揭学生营养餐资金挪用问题》的新闻，事实上，免费午餐团队支持的学校，会把学校每天免费午餐的提供情况在社交媒体上公示，这种公示很大程度上就是为了让公益项目公开透明，处于社会监督之下，从而避免这种情况的发生。   公益项目出这些问题，其实是在我的意料中的。我的职业是律师，对社会的灰色地带相对了解一些，所以早就知道，在我国现阶段很多此类事件是无法避免的，我能做的是，我捐款的...

据媒体报道，近日以销售鲜花饼闻名的嘉华食品发布致歉信，称因内部操作失误，其天猫旗舰店将团圆大饼错误地以到手价 1 元上架销售，短时间内售出了近 600 万枚，恐遭数亿元损失。后该公司给出赔付方案，消费者申请退款后，每个订单可以赔付 5 元。今天就跟大家聊聊，商家在电商平台上促销，出现标价错误，如果消费者要求商家继续履行的，法律上应如何处理？   一、商家直接关闭订单合法吗？ 法律上订立合同的过程：一方就提出交易条件，比如商家把商品名称、规格、数量等交易条件放在电商平台网页上，消费者如果接受就付款拍下对应的链接，合同成立。之前曾经有观点称消费者拍下订单不算合同成立，要商家确认才行，但目前我国法院的主流观点是，商家在商品网页上把交易条件都列明了，消费者同意后拍下产品，符合合同订立的全部要件，所以拍下商品合同就成立了。   大家不要小看这个过程，如果订单需要商家确认才成立的，那前文所述的商家标价错误问题也很好解决，商家不确认，合同就不成立，那关闭订单就不违法。但现在合同成立了，关闭订单相当于单方面解除合同，如果消费者不同意，哪怕商家直接关闭订单，也解除不了合同，还会构成违约，消费者既可以让商家继续履行合同，还可以要求赔偿违约损失。   二、商家有权撤销合同吗？ 如果商家在电商平台销售的商品标价错误，预计将出现大额亏损的，法律上可以主张重大误解。什么叫重大误解？根据百度百科，指由于行为人在对行为的性质、对方当事人以及标的物的品种、质量、规格和数量等方面的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失情况下而为的民事法律行为。   比如本案中，嘉华食品的工作人员错把天猫店的产品售价标为一元，且没有做数量限制，导致消费者大量购买产品，如果其按消费者购买的价格发货的，可能产生较大损失，就是重大误解。法律依据是我国《民法典》第一百四十七条的规定：基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。   但本次事件中，消费者的订单分两种，如果消费者只购买少量标价一元钱的月饼的，笔者认为属于正常促销，电商平台此类的促销非常常见，不构成重大误解。如果数量很多的，确实有可能构成重大误解。   三、消费者不接受补偿方案怎么办？ 目前嘉华食品给的...

近日，知网向人工智能搜索服务商秘塔发送侵权通知，要求其立即断开知网内容搜索结果链接。无独有偶，一个月前拥有《纽约客》、《时尚》、和《连线》的美国杂志巨头康泰纳仕集团也曾向人工智能搜索引擎 Perplexity 发出过类似侵权通知。作为秘塔和 Perplexity 的用户，今天就来分析下知网有权要求秘塔断开链接吗？ 一、知网的 robots 文件并未屏蔽秘塔 搜索引擎是否有权对互联网站内容进行抓取，是由网站 robots 文件的设置决定的，如果网站的 robots 文件不允许抓取，则搜索引擎强行抓取可能有不正当竞争风险，有意思的是，虽然知网给秘塔发函要求断开链接，也就是不允许其抓取网页内容， 但其网站的主站 robots 文件 [i] 网页却显示：很抱歉！您浏览的页面不存在，可能已被删除或转移。也就是说，知网主站并没有禁止任何搜索引擎爬虫。 当然，现在很多的人工智能搜索引擎的爬虫确实也不讲武德，其不像传统的百度、谷歌、搜狗、必应那样把自家的爬虫进行命名，而是默不作声的匿名爬取，比如前文提到的 Perplexity 公司 CEO 接受采访时公然表示，哪怕你禁止我的爬虫，我也不保证不抓取你的网页，因为我的工具包括匿名的第三方爬虫 [ii] 。但至少从技术上，知网没有屏蔽秘塔的爬虫。   二、屏蔽特定爬虫要有正当理由 可能有读者会问，我的地盘我做主，网站所有人要屏蔽别人为什么还要有正当理由？这里涉及两方面的问题，一个是《反垄断法》，另一个是行业协会的规定。   1 、知网有市场支配地位 2022 年国家市场监管总局曾认定知网在中国境内中文学术文献网络数据库服务市场具有支配地位，并因其其他的垄断行为，对其处以 8760 万元罚款。我国《反垄断法》第二十二条规定：禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为：没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易。所以，有市场支配地位的知网，要求秘塔搜索断开链接需要有正当理由的，否则就涉嫌拒绝交易的违法垄断。   2 、行业公约规定限制搜索引擎抓取应有合理理由 多年前，中国互联网协会制定了《互联网搜索引擎服务自律公约》对搜索引擎爬取网站信息是否正当进行了规定。根据该公约第八条：互联网站所有者设置机器人协议应遵循公平、开放和促进信息自由流动的原则，限制搜...